拟IPO企业换股收购相关实务

日期：2021-10-28

根据上文列举的换股收购审核关注要点，本文中，笔者选取了其中三个涉及法律方面的实务问题进行简要分析，供读者参考，具体如下：

3. 验资程序

《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第29号——首次公开发行股票并在创业板上市申请文件》《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第42号——首次公开发行股票并在科创板上市申请文件》《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号——首次公开发行股票并上市申请文件》等规定，发行人历次验资报告为发行上市申请文件之一。因此，虽然《公司法》并未规定公司增资需履行验资程序，但为完善发行上市申请文件之考虑，建议拟IPO企业在实施换股收购时履行验资程序。

1. 对换股收购属于同一控制下的合并或非同一控制下合并的认定

根据《<企业会计准则第20号——企业合并>应用指南》，“根据本准则第五条规定， 参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制且该控制并非暂时性的，为同一控制下的企业合并。 同一方，是指对参与合并的企业在合并前后均实施最终控制的投资者。相同的多方，通常是指根据投资者之间的协议约定，在对被投资单位的生产经营决策行使表决权时发表一致意见的两个或两个以上的投资者。 控制并非暂时性，是指参与合并的各方在合并前后较长的时间内受同一方或相同的多方最终控制。较长的时间通常指1年以上（含1年）。 同一控制下企业合并的判断，应当遵循实质重于形式要求。”

根据《首发业务若干问题解答（2020年6月修订）》《深圳证券交易所创业板股票首次公开发行上市审核问答》《上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答（二）》，“企业合并过程中，对于合并各方是否在同一控制权下认定需要重点关注的内容有哪些？……答：……②根据《企业会计准则实施问题专家工作组意见第1期》解释， 通常情况下，同一控制下的企业合并是指发生在同一企业集团内部企业之间的合并。除此之外，一般不作为同一控制下的企业合并。”

经检索深圳市强瑞精密技术股份有限公司（注册生效）招股说明书，收购标的强瑞装备成立于2019年1月，自强瑞装备成立之日起至合并日，发行人持有强瑞装备43%的股权，并与持股8%的股东签署一致行动协议，合计控制强瑞装备51%的股权所代表的表决权，强瑞装备为发行人合并报表的子公司。发行人于2019年11月换股收购强瑞装备少数股东权益。根据申请文件，该次换股收购认定为同一控制下的合并、发行人收购少数股东权益。因强瑞装备自成立之日起至合并日不足1年，对于该次换股收购是否能够认定为同一控制下的合并，以及该次换股收购如认定为非同一控制下的合并对发行人相关财务数据的影响，审核较为关注。假设该次换股收购被认定为非同一控制下的合并，该认定对发行人相关财务数据影响不大，亦不会影响发行人重组后的运行时间，因此，审核机构认可了项目组对于同一控制下合并的认定与处理，目前该项目已经注册生效。

基于上述规定、案例，笔者认为，在判断企业合并时是否为同一控制下的合并，除核查收购时点收购标的股权结构、实际控制人情况外，还需核查实际控制人能够实际控制收购标的的时间是否已达到或超过1年。如前述条件的满足差强人意，且两种认定对发行人财务数据、运行及申报时间存在重大差异，应谨慎认定。

2. 同一控制下的合并/非同一控制下合并对发行人运行时间的影响

笔者查阅了《首发业务若干问题解答（2020年修订》《适用意见第3号》、2020年11月出版的《创业板股票发行上市问答》（作者：深圳证券交易所创业企业培训中心）、科创板上市审核中心培训讲义等相关规定、资料，就同一控制下的合并、非同一控制下的合并对发行人运行时间的影响总结如下：

（请点击表格放大进行阅读）

1. 自然人股东的纳税处理

根据《财政部、国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知》（财税[2015]41号）的相关规定，个人以非货币性资产投资，非货币性资产投资转让所得额=非货币性资产的公允价值-非货币性资产的原值及合理税费。

根据《财政部、国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知》（财税[2015]41号），“一、个人以非货币性资产投资，属于个人转让非货币性资产和投资同时发生。对个人转让非货币性资产的所得，应按照‘财产转让所得’项目，依法计算缴纳个人所得税……三、个人应在发生上述应税行为的次月15日内向主管税务机关申报纳税。纳税人一次性缴税有困难的，可合理确定分期缴纳计划并报主管税务机关备案后，自发生上述应税行为之日起不超过5个公历年度内（含）分期缴纳个人所得税。四、个人以非货币性资产投资交易过程中取得现金补价的，现金部分应优先用于缴税；现金不足以缴纳的部分，可分期缴纳。个人在分期缴税期间转让其持有的上述全部或部分股权，并取得现金收入的，该现金收入应优先用于缴纳尚未缴清的税款。”

根据《国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税征管问题的公告》（国家税务总局公告2015年第20号），“七、纳税人以股权投资的，该股权原值确认等相关问题依照《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》（国家税务总局公告2014年第67号发布）有关规定执行。 八、纳税人非货币性资产投资需要分期缴纳个人所得税的，应于取得被投资企业股权之日的次月15日内，自行制定缴税计划并向主管税务机关报送《非货币性资产投资分期缴纳个人所得税备案表》 、纳税人身份证明、投资协议、非货币性资产评估价格证明材料、能够证明非货币性资产原值及合理税费的相关资料。”

因此，换股收购中，以股权出资的自然人股东应当依法缴纳个人所得税，取得现金对价的自然人股东，应以取得的现金缴纳个人所得税，现金对价不足以缴纳全部个人所得税，或未取得现金对价的股东，一次性缴税有困难的，可以向税务机关申请在不超过5个公历年度内（含）分期缴纳个人所得税。

2. 合伙企业股东的纳税处理

根据《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知》（国发〔2000〕16号），“为公平税负，支持和鼓励个人投资兴办企业，促进国民经济持续、快速、健康发展，国务院决定，自2000年1月1日起，对个人独资企业和合伙企业停止征收企业所得税，其投资者的生产经营所得，比照个体工商户的生产、经营所得征收个人所得税。具体税收政策和征税办法由国家财税主管部门另行制定。”

根据《合伙企业法》，“第六条合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”

因此，换股收购中，以股权出资的合伙企业股东由其合伙人依法缴纳个人所得税或企业所得税。

3. 法人股东的纳税处理

（1）一般性税务处理

根据《财政部、国家税务总局关于非货币性资产投资企业所得税政策问题的通知》（财税(2014)116号），企业所得税采用一般性税务处理的，相关情况如下：

居民企业以非货币性资产对外投资确认的非货币性资产转让所得，可在不超过5年期限内，分期均匀计入相应年度的应纳税所得额，按规定计算缴纳企业所得税。

（2）特殊性税务处理

根据《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）的相关规定，符合一定条件时，换股收购可选择特殊性税务处理，即被收购企业的股东暂不因其转让被收购企业股权的所得而缴纳企业所得税，在该股东转让其取得的收购企业股权时缴纳企业所得税。被收购企业股东取得收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定。同时，收购企业取得被收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定，收购企业、被收购企业的原有各项资产和负债的计税基础和其他相关所得税事项保持不变。

根据《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）、《财政部、国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知（财税[2014]109号），换股收购中，选择特殊性税务处理的条件为：1）具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。2）企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。3）企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。4）收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的50%，且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。

根据《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号），企业发生涉及中国境内与境外之间（包括港澳台地区）的股权收购交易，除上述条件外，还应同时符合下列条件，才可选择适用特殊性税务处理规定：1）非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权，没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化，且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在3年（含3年）内不转让其拥有受让方非居民企业的股权；2）非居民企业向与其具有100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的另一居民企业股权；3）居民企业以其拥有的资产或股权向其100%直接控股的非居民企业进行投资；4）财政部、国家税务总局核准的其他情形。

因此，对于收购方而言，其所获得的被收购企业股权，在选择一般性税务处理和特殊性税务处理不同的处理方式时，计税基础不相同。如选择特殊性税务处理，在收购方未来转让被收购企业股权时，可能面临更重的税务负担。但特殊性税务处理对于股权转让方而言，无疑可以减轻其资金压力。因此，企业在选择何种税务处理方式时，应结合实际情况综合衡量，慎重决定。

此外，需要注意的是，本文仅列举国家层面的相关规定，但各地税局对于征税的要求不尽相同，因此，在实际操作中，建议企业先行咨询当地主管税局，取得明确意见后再行实施。